СОЛЯРИИ УФ-ЛАМПЫ ИНФРАКРАСНЫЕ КАБИНЫ КОСМЕТИКА СТАТЬИ ФРАНЧАЙЗИНГ FAQ
Юридическая практика Защитники интеллектуальной собственности

Источник: В. Петрушина, <Если к Вам пришли с проверкой>, издатель ООО <ИЗДАТЕЛЬСКИЙ ДОМ <ФАКТОР>, 2007

ПРОЦЕДУРА ПРОВЕРКИ ИНСПЕКЦИЕЙ ПО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Основные требования к процедуре проверок инспекций по интеллектуальной собственности установлены Положением о госинспекторе по интеллектуальной собственности [135].

Согласно пункту 17 данного Положения [135] проверяемый субъект хозяйствования обязан создать необходимые условия для проведения проверок, а также предоставить средства, необ­ходимые государственному инспектору для выполнения им своих полномочий в соответствии с этим Положением [135].

Во время проверки лицо, которое использует объекты права интеллектуальной собствен­ности, в частности, распространяет экземпляры аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных, по требованию госинспектора обязано предо­ставить оригиналы документов, подтверждающие правомерность использования таких объек­тов (разрешения на их использование, соответствующие договоры), соблюдение установленных законодательством правил оптовой и розничной торговли, проката, хранения и перемещения указанных экземпляров, имеющихся на прилавках и в подсобных помещениях, и правильность их маркирования контрольными марками (пункт 18 Положения о госинспекторе по интеллек­туальной собственности [135]).

Субъектам хозяйствования запрещается создавать какие-либо препятствия в проведении проверок государственным инспектором. Любое промедление с проведением проверки, связанное с ограничением доступа государственного инспектора в помещения субъекта хозяйствования (в том числе лицензированные), к объектам права интеллектуальной собственности, в частно­сти дискам и матрицам, и соответствующим документам, является основанием для применения предусмотренных законом мер, в том числе специальных, с привлечением работников органов МВД, СБУ, Государственной налоговой администрации (пункт 19 Положения о госинспекторе по интеллектуальной собственности [135]).

По требованию субъекта права интеллектуальной собственности государственный инспектор принимает решение о привлечении такого субъекта или его представителя к проведению проверок (пункт 20 Положения о госинспекторе по интеллектуальной собственности [135]).
К участию в проведении проверки субъект хозяйствования может привлекать консультантов, экспертов и других специалистов с целью предоставления разъяснений и защиты своих прав и законных интересов (пункт 21 Положения о госинспекторе по интеллектуальной собствен­ности [135]).

Пункт 13 Положения о госинспекторе по интеллектуальной собственности [135]

Во время проведения внеплановых проверок государственный инспектор проверяет:

  1. соблюдение субъектами хозяйствования требований законодательства в сфере интеллектуальной собственности и наличие у них разрешений на использование в любой форме объектов права интеллектуальной собственности, в частности в процессе производства, распространения (в том числе осуществления оптовой или розничной торговли), хранения и перемещения дисков и матриц, а также использования, экспорта и импорта оборудования и сырья для их производства;
  2. наличие у производителя дисков и матриц лицензии на производство дисков и ее действительность, соблюдение установленных лицензионных условий;
  3. состояние выполнения распоряжений Департамента и других органов исполнительной власти по устранению выявленных нарушений законодательства в сфере интеллектуальной собственности;
  4. соблюдение установленных законодательством правил распространения (в том числе осуществления оптовой или розничной торговли), проката, хранения и перемещения экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных и порядка использования других объектов права интеллектуальной собственности;
  5. соблюдение требований законодательства по маркированию экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных в процессе их распространения (в том числе осуществления оптовой и розничной торговли), проката, хранения и перемещения.

Плановая проверка субъекта хозяйствования проводится обязательно в присутствии руководителя субъекта хозяйствования или лица, его замещающего, в рабочие дни с 9 до 18 часов (пункты 14, 15 Положения о госинспекторе по интеллектуальной собственности).
Внеплановая проверка в случае отсутствия указанных лиц может проводиться не только в присутствии руководителя субъекта хозяйствования или лица, его замещающего, но и в присутствии материально ответственного лица субъекта хозяйствования в любое время (в том числе во внерабочее) в рабочие или выходные дни (пункты 14, 16 Положения о госинспекторе по интеллектуальной 1 собственности)

Однако вряд ли у госинспектора есть основания рассчитывать найти кого-то из перечисленных выше лиц на работе в нерабочее время или в выходной день. Можно предположить, что, устанавливая это положение, Департамент по вопросам интеллектуальной собственности исходил не из понимания рабочего времени как времени работы субъекта хозяйствования, деятельность которого подлежит проверке, а из того, что рабочее время — это время с 9 до 18 часов, а выходные дни — это дни, когда отдыхают госинспекторы. При такой логике становится понятно, что прийти с проверкой в ночной клуб, в котором могут публично исполняться эстрадные песни без выплаты соответствующего вознаграждения владельцам прав на них, госинспектору нужно в свое нерабочее время и, может быть, даже в свой выходной день.

К проведению проверки, повторим, субъект хозяйствования может привлекать консультантов, экспертов и других специалистов с целью предоставления разъяснений и защиты своих прав и законных интересов (пункт 21 Положения о госинспекторе по интеллектуальной собствен­ности [135]). Лица, участвующие в проверке, в том числе проверяемые, могут в письменной форме высказывать обоснованные замечания и давать пояснения, которые должны быть при­ложены к акту проверки. В случае если субъект хозяйствования не согласен с содержанием акта, он подписывает такой акт с замечаниями. Акт проверки должен быть составлен по форме, утвержденной Министерством образования и науки Украины (пункт 25 Положения о госинспек­торе по интеллектуальной собственности [ 135]), в двух экземплярах, один из которых остается у субъекта хозяйствования или его уполномоченного лица, а второй — передается Департаменту (пункт 26 Положения о госинспекторе по интеллектуальной собственности [135]).

Госинспектор в случае выявления нарушения прав интеллектуальной собственности выносит предписание об устранении выявленных нарушений, которое может быть обжаловано в Департа­менте по вопросам интеллектуальной собственности или в суде (пункт 28 Положения о госинспек­торе по интеллектуальной собственности [135]), и составляет протокол об административном правонарушении, предусмотренном статьями 512, 164, 164а КоАП [2]. Протокол передается в суд для рассмотрения админдела. Если же в ходе проверки выявлены признаки преступления по статье 176 УК [13], инспектор сообщает об этом органам внутренних дел.

Это были общие требования. Порядок контроля № 12 [ 140] предусматривает особенности про­ведения проверок производства дисков для лазерных систем считывания, матриц. Так, плановые проверки соблюдения лицензиатом Лицензионных условий осуществления такой деятельности проводятся госинспекторами по интеллектуальной собственности в соответствии с годовым пла­ном проверок, который утверждается совместным приказом соответствующих органов контроля (абзац первый пункта 2.1 Порядка контроля № 12 [ 140]).
Для проведения плановой проверки специально уполномоченный орган по вопросам лицензиро­вания, которым выступает Государственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства, издает приказ о назначении главы и членов комиссии и выдаче им со­ответствующего удостоверения. Удостоверение регистрируется ответственным лицом специально уполномоченного органа по вопросам лицензирования в журнале учета, который должен быть про­нумерован, прошнурован и скреплен печатью специально уполномоченного органа лицензирования (абзац первый пункта 2.2 Порядка контроля № 12 [ 140]). Такая плановая проверка проводится не чаще одного раза в год (абзац второй пункта 2.2 Порядка контроля № 12 [ 140]).

О проведении плановой проверки Госкомпредпринимательства уведомляет лицензиата письменно (письмом, факсом) либо телефонограммой, зарегистрированной в установленном порядке, не позднее чем за десять календарных дней до дня проведения проверки (пункт 2.3 Порядка контроля № 12 [140].

Хотим также отметить, что Закон № 877 [14] содержит указание на то, что неуведомление субъекта хозяйствования о предстоящей плановой проверке не менее чем за 10 дней является основанием для недопуска контролирующего органа к проведению проверки (часть 4 статьи 5 Закона № 877 [14]). При этом такое уведомление должно содержать:

  1. дату начала и дату окончания осуществления плановой проверки;
  2. наименование юридического лица либо фамилию, имя и отчество физического лица — предпринимателя, з отношении деятельности которых осуществляется проверка;
  3. наименование контролирующего органа.

Уведомление направляется заказным письмом или телефонограммой за счет средств контро­лирующего органа либо вручается лично руководителю или уполномоченному лицу субъекта хозяйствования под расписку.
Срок проведения проверки составляет не более чем пять рабочих дней. В случае большого объема работ, по решению руководителя специально уполномоченного органа по вопросам ли­цензирования, срок проверки может быть продлен до десяти рабочих дней (пункт 2.4 Порядка контроля № 12 [ 140]).

Внеплановые (внезапные) проверки осуществляются без предварительного уведомления лицензиата по письменному обращению в орган лицензирования с целью (пууікт 2.5 Порядка контроля № 12 [140]):

  1. проверки наличия лицензии у лицензиата;
  2. проверки выполнения Лицензионных условий;
  3. проверки выполнения распоряжений об устранении нарушений Лицензионных условий и контроля за их выполнением;
  4. прекращения нарушений Лицензионных условий при наличии документально подтвержденной информации о нарушении.

Внеплановые (внезапные) проверки проводятся госинспектором по:

  1. решению органа лицензирования;
  2. инициативе госинспектора с письменным уведомлением органа лицензирования о сроках и обосновании причин проведения проверки;
  3. письменным обращениям заявителей, в том числе лиц, которым принадлежат авторские и/или смежные права, а также их представителей;
  4. поручению других органов государственного контроля, в том числе правоохранительных органов.

Напомним, что в той части, в которой приведенный перечень противоречит закрепленному За коном № 877 [14] перечню возможных оснований проведения внеплановых проверок, он утратит силу с 26.12.2007 г.

В случае письменного обращения в орган лицензирования о нарушении законодательства ли­цензиатом орган лицензирования уведомляет другие органы контроля о проведении внеплановой (внезапной) проверки письменно (письмом, факсом) либо телефонограммой, зарегистрированной в установленном законодательством порядке.
Представители органов контроля обязаны (пункт 4 Порядка контроля № 12 [140]):

  1. руководствоваться во время проверки исключительно нормами законодательства;
  2. осуществлять проведение проверок в установленном порядке;
  3. во время составления акта по результатам проверки соблюдать законность, объективность и достоверность описи выявленных фактов;
  4. обеспечивать соблюдение государственной и другой предусмотренной законодательством тайны;
  5. контролировать (проверять) выполнение вынесенных в установленном порядке     ч решений об устранении выявленных правонарушений, а также решений органа лицензирования;
  6. с целью защиты прав субъекта права интеллектуальной собственности взаимодействовать с другими органами контроля (в частности, органами МВД, Гостаможслужбы), а также с государственными, общественными и другими организациями или физическими лицами, уполномоченными представлять интересы субъекта права интеллектуальной собственности.

В начале плановой проверки глава комиссии должен предъявить руководителю (уполномоченному представителю) лицензиата удостоверение на проверку (пункт 5.1 Порядка контро;, № 12 [140]). В начале внеплановой (внезапной) проверки государственный инспектор и представители органов контроля предъявляют руководителю (уполномоченному представителю лицензиата удостоверение, подтверждающее их полномочия.

Глава комиссии либо госинспектор, в случае необходимости, делает отметку в журнале посещений лицензиата о дате и цели проверки с указанием должности и фамилии, инициалов глав комиссии либо государственного инспектора.
Лицензиат во время проверки предоставляет необходимые для проведения проверки документ и обеспечивает условия для ее проведения.

При проверке соблюдения лицензиатом Лицензионных условий осуществления хозяйственнс деятельности по производству дисков для лазерных систем считывания, матриц проверяется:
1) соблюдение организационных, технологических требований и требований к порядку пр верки прав на объекты интеллектуальной собственности, в том числе:

  • осуществление деятельности по производству дисков в лицензированных помещениях и на лицензированном оборудовании;
  • документы (регистрационная карточка с указанием номера и даты ее регистрации) в отношении предоставления экземпляров изготовленных дисков с записью на них информации специально уполномоченному органу по вопросам лицензирования;
  • ведение журналов, предусмотренных Лицензионными условиями;
  • проставление на каждом изготовленном диске с записью информации — специального идентификационного кода, а на каждом изготовленном диске без записи информации — кода пресс-формы, с которой он был изготовлен;
  • использование оборудования для производства дисков, которое должно быть приспособлено к нанесению специального идентификационного кода;
  • получение лицензиатом копий документов, которыми подтверждается наличие у заказчика прав на воспроизведение дисков с записью на них объектов авторского права и/или смежных прав, в отношении которых заключается заказ (договор) на их производство;
  • хранение учетных документов о производстве дисков для лазерных систем считьівані матриц в течение срока, установленного законодательством;
  • выполнение распоряжений органов контроля по устранению нарушений Лицензионных условий (при наличии таковых);
  • своевременность уведомления органа лицензирования о смене наименования, местонахожде­ния, организационно-правовой формы и т. д., в том числе изменений, указанных в документах, которые прилагаются к заявлению о выдаче лицензии (если это имело место);
  • своевременность переоформления лицензии, а при ее отсутствии — наличие справки о приеме заявления о переоформлении лицензии на осуществление хозяйственной деятельности по произ­водству дисков либо о выдаче дубликата лицензии;
  • наличие решений о создании филиалов, обособленных структурных подразделений лицен­зиата;
  • наличие копии лицензии, которая подтверждает право филиала либо обособленного струк­турного подразделения лицензиата на проведение хозяйственной деятельности по производству дисков на основании полученной лицензиатом лицензии.

Обращаем внимание на права субъектов хозяйствования, закрепленные в Законе № 877 114].
Статья 10 Закона № 877 [14] Субъект хозяйствования во время осуществления государственного надзора (контроля) имеет право:

  • требовать от должностных лиц органа государственного надзора (контроля) соблюдения требований законодательства;
  • проверять наличие у должностных лиц органа государственного надзора (контроля) служебного удостоверения и получать копии удостоверения (направления) на проведение планового либо внепланового мероприятия;
  • не допускать должностных лиц органа государственного надзора (контроля) к осуществлению государственного надзора (контроля), если: он осуществляется с нарушением требований в отношении периодичности проведения мер государственного надзора (контроля), предусмотренных законом;
  • должностное лицо органа государственного надзора (контроля) не предоставило копии документов, предусмотренных Законом, либо если предоставленные документы не соответствуют установленным в Законе требованиям;
  • присутствовать во время проведения мер государственного надзора (контроля);
  • требовать неразглашения информации, являющейся коммерческой тайной субъекта хозяйствования;
  • получать и ознакамливаться с актами государственного надзора (контроля);
  • предоставлять в письменной форме свои пояснения, замечания либо возражения к акту органа государственного надзора (контроля);
  • обжаловать в установленном законом порядке неправомерные действия органов государственного надзора (контроля) и их должностных лиц.

ВЫЕМКА ДОКУМЕНТОВ

Инспекторы по интеллектуальной собственности действующим законодательством полномо­чием по выемке документов не наделены. КоАП [2] таким полномочием наделяет только органы государственной контрольно-ревизионной службы, органы налоговой службы, органы исполни­тельной власти в сфере защиты прав потребителей, органы внутренних дел, пограничной службы, старшего в месте расположения охраняемого объекта должностного лица военизированной охра­ны, должностных лиц военной службы правопорядка в Вооруженных Силах Украины, органы Службы безопасности Украины.

ИЗЪЯТИЕ ТОВАРОВ

Согласно Положению о госинспекторе по интеллектуальной собственности [135] при про­ведении проверки госинспектор по вопросам интеллектуальной собственности может проводить осмотр и изымать у субъектов хозяйствования с целью изучения на необходимый срок, но не бо­лее 30 дней, объекты права интеллектуальной собственности в случае, если есть обоснованные основания подозревать совершение нарушения требований законодательства в сфере интеллекту­альной собственности (подпункт 3 пункта 8 Положения о госинспекторе по интеллектуальной собственности [ 135]), изымать в случае необходимости на период до решения вопроса в судебном порядке носители, которые содержат объекты права интеллектуальной собственности (под­пункт 4 пункта 8 Положения о госинспекторе по интеллектуальной собственности [135]).

Наиболее часто на практике у инспекторов по интеллектуальной собственности возникает желание изъять у субъекта хозяйствования компьютерную технику. В связи с этим возникает необходимость выяснить, относится ли компьютерная техника к объектам права интеллектуаль­ной собственности либо к их носителям. Для этого обратимся к статье 420 ГКУ [11]. Среди объектов права интеллектуальной собственности названы компьютерные программы, которые в статье 1 Закона об авторском праве [145] определены как набор инструкций в виде слов, цифр, кодов, схем, символов или в любом другом виде, выраженные в форме, пригодной для считывания компьютером, которые приводят его в действие для достижения определенной цели или результата.
Верховный Суд Украины, принимая во внимание это определение, указывает, что на прак­тике суды часто принимают неправильные решения об изъятии предметов, которые не могут считаться объектами права интеллектуальной собственности, их носителями либо предметами, предназначенными для изготовления контрафактных экземпляров (пункт 3-1 обобщения ВСУ по интеллектуальной собственности [141]). Как считает ВСУ, к таким предметам не может быть отнесена компьютерная техника в случае привлечения к ответственности за использование нелицензионных компьютерных программ.

Есть еще один вариант изъятия. Согласно статье 52 Закона об авторском праве [145] субъект авторского права может обратиться в суд за защитой своего нарушенного права. Суд может вынести решение об изъятии контрафактных экземпляров компьютерной программы, оборудования и материалов, предназначенных для их изготовления и воспроизведения, если в ходе судебного рассмотрения будет доказан факт нарушения авторского права или факт наличия действий, создающих угрозу нарушения этих прав. Кроме того, согласно пункту 2 статьи 53 Закона об авторском праве [145] при наличии достаточных данных о нарушении авторского права, за которое согласно закону предусмотрена уголовная ответственность, ор­ган дознания, следствия или суд обязаны принять меры по наложению ареста на экземпляры компьютерных программ, в отношении которых предполагается, что они являются контра­фактными, а также материалов и оборудования, предназначенных для их изготовления и вос­произведения. Решение суда о применении таких мер исполняется органом государственной исполнительной службы.

Как видим, такие меры могут быть приняты только уполномоченными органами, только в пре­дусмотренных случаях и только в отношении контрафактных экземпляров либо оборудования, использующегося для их изготовления. Если же речь идет об использовании на предприятии нелицензионных компьютерных программ, то в этом случае при соблюдении всех требований к порядку проведения проверки контролирующие органы могут ставить вопрос лишь об изъятии носителей таких программ (например, жесткого диска), но не компьютерной техники, поскольку она к числу носителей не относится.

Если же контролирующие органы не вняли всем приведенным аргументам и изъяли компью­терную технику, у субъекта хозяйствования всегда есть возможность обжаловать такие действия в вышестоящем органе, прокуратуре или в суде (статья 267 КоАП [2]).
Коротко остановимся на полномочии госинспекторов по интеллектуальной собственности по изъятию дисков для лазерных систем считывания, матриц, оборудования и сырья для их производства. Так, согласно статье 9 Закона № 2953 [137] изъятие дисков для лазерных систем считывания, матриц, изготовленных с нарушением требований этого Закона [ 137], а так­же оборудования и сырья для их производства, которые не соответствуют требованиям Закона № 2953 [137], осуществляется должностными лицами центрального органа исполнительной власти в сфере интеллектуальной собственности с привлечением, в случае необходимости, пред­ставителей органов Министерства внутренних дел Украины.

Изъятию из незаконного оборота подлежит вся партия изготовленных, импортированных либо предназначенных для экспорта дисков для лазерных систем считывания, матриц, оборудования и сырья для их производства, которые не соответствуют требованиям Закона № 2953 [137].

По результатам изъятия составляется акт, один экземпляр которого выдается субъекту хозяй­ствования, а другой хранится центральным органом исполнительной власти в сфере интеллек­туальной собственности. Изъятые у субъекта хозяйствования диски для лазерных систем счи­тывания, матрицы, оборудование и сырье для их производства упаковываются и опечатываются на месте изъятия.
Изъятые диски для лазерных систем считывания, матрицы, оборудование и сырье для их про­изводства могут быть оставлены у субъекта хозяйствования, который в этом случае несет от­ветственность за обеспечение их надежного хранения в обособленных помещениях, которые опечатываются должностным лицом центрального органа исполнительной власти в сфере интел­лектуальной собственности. Изъятие, упаковка и транспортировка дисков для лазерных систем считывания, матриц, оборудования и сырья для их производства производятся за счет субъекта хозяйствования, у которого было проведено такое изъятие.

Предусмотрена возможность изъятия и Законом № 1587 [138], согласно статье 12 которого в случае выявления распространения не маркированных контрольными марками экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных либо маркированных контрольными марками, которые имеют серию и (или) номер, не соот­ветствующие данным Единого реестра получателей контрольных марок, либо на них нанесена информация, не соответствующая названию соответствующего экземпляра, государственные ин­спекторы по вопросам интеллектуальной собственности изымают такие экземпляры.

ОФОРМЛЕНИЕ РЕЗУЛЬТАТОВ ПРОВЕРКИ

Положение о госинспекторе по интеллектуальной собственности [135] и Инструкция по оформлению материалов проверок [135] устанавливают требования к оформлению резуль­татов проверки.

По результатам проверки независимо от того, были ли выявлены правонарушения, государ­ственный инспектор составляет акт проверки (пункт 2.1 Инструкции по оформлению материалов проверок [136]).

В соответствии с пунктом 22 этого Положения [135] акт проверки составляется в день ее окон­чания и подписывается государственным инспектором и всеми лицами, которые принимали участие в проведении проверки. В случае назначения экспертизы изъятой продукции, в состав которой входят объекты права интеллектуальной собственности, в частности дисков и матриц, и соответствующих документов проверка считается оконченной после получения результатов экспертизы.

Акт проверки состоит из двух частей: вступительной и описательной (пункт 2.2 Инструк­ции [136]).
Вступительная часть акта проверки должна содержать такие сведения:

  • дата и номер акта проверки (дата подписания акта государственным инспектором);
  • место проведения проверки;
  • полное наименование субъекта хозяйствования, деятельность которого проверяется;
  • фамилия, имя и отчество государственного инспектора, который ее проводил;
  • должности, фамилии, имена и отчества лиц, принимавших участие в ее проведении;
  • основание для проверки (ссылка на утвержденный в установленном порядке план проверок, которым предусмотрено проведение указанной проверки в случае, если проверка плановая);
  • дата начала и окончания проверки (при этом началом проверки является момент предъявления руководителю либо другому лицу, уполномоченному действовать от имени субъекта хозяйствования, удостоверения государственного инспектора,
    а датой окончания проверки является дата подписания акта проверки государственным инспектором и всеми лицами, принимавшими участие в проведении проверки);
  • фамилия, имя, отчество и должность руководителя либо другого лица, уполномоченного действовать от имени субъекта хозяйствования.

Описательная часть акта проверки должна содержать лаконичное и систематизированием изложение выявленных в результате проверки фактов, связанных с деятельностью субъекта хозяйствования, а именно:

  • факт наличия или отсутствия нарушений;
  • детальное изложение каждого вида нарушения (в случае его наличия) со ссылкой на нормативно-правовые акты (номер статьи, части и т. д.);
  • по каждому отображенному в акте проверки факту необходимо четко изложить его содержание. По возможности указать документ(ы) либо материалы, которые подтверждают факт нарушения, и приложить его (их) к акту проверки, при этом в акте проверки делается запись об изъятии документов либо материалов.

Если из-за громоздкости материалов либо других причин они не могут быть приложены к акт] проверки, государственным инспектором составляется справка произвольной формы, которая содержит детальное описание этих предметов и информацию об их местонахождении. Справка подписывается руководителем либо другим лицом, уполномоченным действовать от имени субъекта хозяйствования, и прилагается к акту проверки.

Не допускается включение в акт проверки разного рода выводов, предложений и неподтвержденных данных, субъективных предположений, которые не имеют обоснованных доказательств;

  • в случае выявления нарушения отраженные факты должны быть изложены в акте проверки объективно, полно, со ссылками на доказательства, которыми являются фактические данные, на основе которых устанавливается наличие нарушения законодательства, и на другие обстоятельства, в том числе на документы, письменные пояснения должностных лиц и других работников проверяемого субъекта хозяйствования, письменные заключения специалистов, привлеченных государственным инспектором (при необходимости) для проверки, вещественные доказательства (документы, товары, материалы либо другие вещи, которые являются непосредственными предметами нарушения);
  • дата принятия решения о проведении экспертизы (в случае принятия такого решения во время проверки) и фамилии, имена и отчества экспертов, которые ее будут проводить.

К акту проверки прилагаются копии всех документов и материалов проверки, предписания государственного инспектора об устранении выявленных нарушений, а в случае составления протокола об административном правонарушении — копия протокола. Протокол об администра­тивном правонарушении составляется в соответствии со статьей 256 КоАП [2].

Статья 256 КоАП [2]

В протоколе об административном правонарушении указываются: дата и место его со­ставления, должность, фамилия, имя, отчество лица, составившего протокол; сведения о личности нарушителя; место, время совершения и суть административного правонаруше­ния; нормативный акт, который предусматривает ответственность за данное правонаруше­ние; фамилии, адреса свидетелей и потерпевших, если они есть; пояснения нарушителя; другие сведения, необходимые для решения дела. Если правонарушением был причинен материальный ущерб, это также указывается в протоколе.
Протокол подписывается лицом, его составившим, и лицом, совершившим администра­тивное правонарушение; при наличии свидетелей и потерпевших протокол может быть подписан также и этими лицами.
В случае отказа лица, совершившего правонарушение, от подписания протокола, в нем делается запись об этом. Лицо, совершившее правонарушение, имеет право подать пояс­нения и замечания к содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу, а также изложить мотивы своего отказа от его подписания.
При составлении протокола нарушителю разъясняются его права и обязанности.
Акт проверки составляется в двух экземплярах, один из которых остается у субъекта хозяй­ствования либо его уполномоченного лица, а второй передается Департаменту (пункт 26 По­ложения о госинспекторе по интеллектуальной собственности [ 135], пункт 2.3 Инструкции по оформлению материалов проверок [136]). На последней странице первого экземпляра акта проверки делается запись о получении экземпляра акта проверки (с указанием количе­ства приложений) с подписью лица, получившего акт проверки, а также указывается дата его получения. При отказе лица от подписи государственный инспектор делает об этом со­ответствующую запись на первом экземпляре акта проверки и в течение трех дней со дня проверки пересылает второй экземпляр акта проверки (с копиями приложений) субъекту хозяйствования заказным письмом с почтовым уведомлением о получении. В этом случае к первому экземпляру акта проверки, который остается у государственного инспектора, должны прилагаться документы, подтверждающие факт почтового отправления и получения акта адресатом.
Акт проверки должен быть составлен на бумажном носителе на украинском языке и должен иметь сквозную нумерацию страниц (пункт 2.4 Инструкции по оформлению материалов проверок [ 136]).
Акты проверок и протоколы об административном правонарушении регистрируются госу­дарственным инспектором в журналах учета актов проверок, протоколов об административ­ном правонарушении. Страницы журналов должны быть пронумерованы, прошнурованы, а также скреплены печатью Департамента (пункт 27 Положения о госинспекторе по ин­теллектуальной собственности [135], пункт 2.7 Инструкции по оформлению материалов проверок [136).
Акт проверки подписывается государственным инспектором и лицами, принимавшими участие в проверке (должностными лицами органов контроля, другими лицами, привлеченными к про­верке, руководителем субъекта хозяйствования либо другим лицом, уполномоченным действовать от имени субъекта хозяйствования) (пункт 2.5 Инструкции по оформлению материалов проверок [ 136]).
Аналогичные изложенным правила оформления результатов проверки закреплены в По­рядке контроля № 12 [140]. Кроме того, в случае нарушения Лицензионных условий при­нимается распоряжение об устранении лицензиатом таких нарушений. Это распоряжение является неотъемлемой частью акта проверки (пункт 6.4 Порядка контроля № 12 [140]). Лицензиат, получивший распоряжение об устранении нарушений Лицензионных условий, обязан его выполнить в установленный в распоряжении срок и уведомить об этом орган лицензирования. В случае невыполнения лицензиатом распоряжений об устранении нару­шений глава комиссии (в случае плановой проверки) либо государственный инспектор (в случае внеплановой проверки) составляет акт о невыполнении распоряжения об устранении выявленных нарушений, что является основанием для временного приостановления действия лицензии.
Кроме того, по результатам проведения проверки госинспектор по интеллектуальной соб­ственности может составить протокол об административном правонарушении, предусмотренном статьями 512 или 1641 КоАП [2]. Такое полномочие за госинспекторами закреплено в ста­тье 255 КоАП [2]. Отметим, что ВСУ обратил внимание судов на то, что в случае составления протокола по указанным статьям КоАП [2] не уполномоченным на это лицом, администра­тивное дело не может быть инициировано.

Протокол об административном правонарушении может быть составлен инспектором, в частности, в случае выявления (пункт 2.1.1 Обобщения ВСУ [141]):

  1. незаконного использования объекта права интеллектуальной собственности, которым считается опубликование, обнародование, воспроизведение, распространение без согласия автора (собственника патента или свидетельства) литературного либо художественного произведения, фонограммы, видеограммы, аудиовизуальных произведений, передачи организации вещания, компьютерной программы, базы данных, научного открытия, изобретения, полезной модели, промышленного образца, знака для товаров и услуг, топографии интегральной микросхемы, рационализаторского предложения, сорта растений и т. д.;
  2. присвоения авторства на объекты промышленной собственности, т. е. оформления в полном объеме либо частично соответствующих регистрационных документов на чужие права интеллектуальной собственности с указанием своей фамилии; регистрации под своей фамилией предмета интеллектуальной собственности, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания этого;
  3. присвоения авторства на объекты авторского права и смежных прав, совершения любых действий с целью реализации как исключительных, так и неисключительных, имущественных и неимущественных прав (в частности, использование произведения как своего, т. е. с указанием своей фамилии (псевдонима), предоставление разрешения другим лицам использовать произведение от своего имени как от автора произведения, выдача разрешения на воспроизведение произведения, публичное исполнение, оповещение, демонстрацию и показ, а также на перевод произведения, переработку, адаптацию либо аранжировку, передачу прав автора (отчуждение) другому лицу).

В протоколе об административном правонарушении, состав которого предусмотрен статьей 5І2 КоАП [2], обязательно должно быть указано, какие именно действия правонарушителя образуют незаконное использование, присвоение авторства или другое незаконное нарушение прав на объекты права интеллектуальной собственности и статья какого специального закона ими нарушена. Например, отсутствие указания в протоколе, в чем проявилась незаконность со­вершенных действий (в частности, если речь идет о незаконном использовании компьютерных программ, то в протоколе должен быть приведен перечень названий незаконно использованных программ, а также указан субъект, которому принадлежат авторские права на программу), может стать основанием для закрытия производства по делу.

Верховный Суд Украины подчеркивает, что к делу об административном правонарушении обя­зательно должны быть приложены объяснения потерпевшего в отношении того, имело ли место нарушение его прав интеллектуальной собственности; и если имело, то в чем оно заключалось и причинило ли ущерб (расчеты причиненных убытков). Отсутствие в протоколе данных о субъ­екте права интеллектуальной собственности, а также его объяснений в отношении нарушенного права становится основанием для закрытия дела.
Таким образом, в протоколе об административном правонарушении, состав которого пре­дусмотрен статьей 512 КоАП [2], кроме перечисленных в статье 256 КоАП [2] данных, также обязательно должны быть указаны:

  • объект правонарушения (название объекта права интеллектуальной собственности);
  • какие действия являются незаконными и какая статья специального закона ими нарушается;
  • кто является субъектом права интеллектуальной собственности, права которого нарушены;
  • какие документы это подтверждают;
  • какие требования предъявляет субъект права интеллектуальной собственности по прекращению правонарушения или возмещению причиненных убытков;
  • признается ли субъект права интеллектуальной собственности потерпевшим в результате совершения правонарушения;
  • каким лицам (субъектам хозяйственной деятельности) передано право на использование (воспроизведение, распространение и т. д.) объекта права интеллектуальной собственности. Кроме того, к материалам дела должны быть приложены:
  • справка Департамента (его региональных отделений) о наличии (отсутствии) зарегистрированного на территории Украины субъекта права интеллектуальной собственности в отношении объекта, незаконные действия с которым стали предметом правонарушения;
  • материалы, подтверждающие совершение незаконных действий (экземпляр контрафактной продукции, кассовый чек, свидетельствующий об оплате за приобретение, воспроизведение (на заказ) учебника, аудиовизуального произведения, фонограммы, видеограммы, компьютерной программы, базы данных и т. д.).

При выявлении инспектором признаков правонарушения, предусмотренного статьей 1649 КоАП [2], кроме общих требований к содержанию протокола, которые предусмотрены статьей 256 КоАП [2], инспектор должен указывать, в чем именно проявилось нарушение. В каждом случае факт совершения лицом правонарушения должен быть подтвержден доказательствами, предусмотрен­ными статьей 251 КоАП [2], т. е. в случае, когда экземпляры аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных, маркированные контрольными марками, которые имеют серию или содержат информацию, не соответствующую носителю этого экземпляра, либо номер, не соответствующий данным Единого реестра получателей контрольных марок, в протоколе должна быть ссылка на нарушение статьи 6 Закона № 1587 [138] (серии контрольных марок и порядок их изготовления) и указано, какая серия должна быть и какая реально указана на экземпляре. Это должно быть подтверждено и фотографией, и самим вещественным доказательством. При этом необходимо исследовать, какие субъекты имеют право на распространение объектов, указанных на обложках контрафактных экземпляров. И соответственно, такие субъекты должны признаваться потерпевшими, и именно они должны принимать решение, есть ли необходимость возмещения причиненных убытков либо, возможно, правой; рушение для них является малозначительным и они не будут обращаться в суд с иском о возмещении причиненных убытков.

Если в протоколе об административном правонарушении нет ссылки на статью 6 Закона № 1587 [138] и не указано, какая серия контрольных марок должна быть на экземпляре в соответствии с Законом, то в материалах административного дела обязательно должно быть о( ращение к Департаменту о проведении экспертизы в отношении контрафактное™ экземпляре (если на основании Закона инспектор не может определиться в отношении этого вопроса самі самостоятельно) и приложены к материалам дела фотографии обложки экземпляра и сам экземпляр а также весь перечень контрафактных экземпляров и, соответственно, заключение проведение экспертизы.

В протоколе также должен содержаться полный перечень изъятой продукции, в котором указаны серия, номер, название произведения, количество и вид изъятых экземпляров. Такс перечень должен быть подписан и уполномоченным лицом, и понятыми (свидетелями), и правонарушителем. В том случае, если последний отказывается подписать протокол, об этом обязательна должна быть оговорка в протоколе.

Таким образом, в протоколе об административном правонарушении, состав которого пред; смотрен статьей 164^ КоАП [2], кроме перечисленных в статье 256 КоАП [2] данных, так» обязательно должны быть указаны:

  • объект правонарушения (название объекта права интеллектуальной собственности);
  • какими действиями нарушен порядок распространения: продажа без маркировки, маркировка контрольными марками, серия или номер которых не соответствует данным Единого реестра получателей контрольных марок;
  • какая статья специального закона нарушена такими действиями;
  • материалы, которыми подтверждено совершение таких действий (полный перечень выявленной контрафактной продукции и их количество);
  • кто является субъектом права интеллектуальной собственности, права которого нарушены;
  • какими документами это подтверждено;
  • приложена справка из Департамента о наличии (отсутствии) зарегистрированного на территории Украины субъекта права интеллектуальной собственности в отношении объекта, который стал предметом правонарушения;
  • в случае наличия субъекта права интеллектуальной собственности (зарегистрированного в Украине) сведения о том, признается ли он потерпевшим в результате правонарушения;
  • какие требования выдвигает потерпевший в отношении прекращения правонарушения или возмещения причиненных ему убытков.

ОБЖАЛОВАНИЕ РЕШЕНИЙ ИНСПЕКЦИИ ПО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Обжаловать решения инспекции по интеллектуальной собственности можно в общем по­рядке — либо обратившись с жалобой в вышестоящий орган (вплоть до Департамента), либо подав иск в административный суд. Дополнительное закрепление это право получило в Законе № 877 [14].

Статья 21 Закона № 877 [14]
Субъект хозяйствования имеет право обратиться в соответствующий центральный орган исполнительной власти или в суд в отношении обжалования решений органов государственного надзора (контроля).
В случае получения такого обращения субъекта хозяйствования соответствующий цен­тральный орган исполнительной власти обязан рассмотреть его в установленном законом порядке.

ШТРАФОВАНИЕ

КАКИЕ ШТРАФЫ ПРИМЕНЯЮТСЯ

За выявленные в ходе проверок инспекторами по интеллектуальной собственности нарушения действующее законодательство предусматривает применение как административно-хозяйственных санкций (финансовых), т. е. к юридическому лицу, так и санкций за административные право­нарушения, т. е. исключительно к физическим лицам. Кроме финансовых санкций и санкций за админправонарушения, результатом проверки может стать передача информации правоохра­нительным органам, уполномоченным расследовать преступления в сфере интеллектуальной собственности и, в случае выявления признаков соответствующего преступления, привлечение виновных лиц к уголовной ответственности.

Начнем с того, какие финансовые санкции предусмотрены действующим законодательством. Среди наиболее распространенных на практике являются санкции, предусмотренные статьей 8 Закона № 2953 [ 137]. Среди них штрафы за:

  • осуществление хозяйственной деятельности по производству дисков для лазерных систем считывания, матриц без лицензии — 200 процентов стоимости произведенной продукции, но не менее 5000 ннмдг (не менее 85000 грн.);
  • производство дисков для лазерных систем считывания, матриц без нанесения специальных идентификационных кодов — 200 процентов стоимости произведенной продукции, но не менее 3000 ннмдг (не менее 51000 грн.);
  • производство дисков для лазерных систем считывания, матриц без разрешения лиц, которым принадлежит авторское право и/или смежные права, — 200 процентов стоимости изготовленной продукции, но не менее 3000 ннмдг (не менее 51000 грн.);
  • экспорт, импорт дисков для лазерных систем считывания, матриц, оборудования и сырья, предусмотренных Законом № 2953 [137], без наличия лицензии — 200 процентов стоимости импортированной или экспортированной продукции, но не менее 3000 ннмдг (не менее 51000 грн.);
  • невыполнение требований Закона № 2953 [137] в отношении технологического обеспечения производителем нанесения на дисках для лазерных систем считывания, матрицах специальных идентификационных кодов лицензированным оборудованием — 5000 ннмдг (85000 грн.).

При повторном нарушении перечисленные выше финансовые санкции применяются в двойном размере.
Указанные санкции применяются центральным органом исполнительной власти в сфере интеллектуальной собственности. Суммы штрафов направляются в Государственный бюджет Украины.

Прибыль, полученная в результате деятельности с нарушением требований Закона № 2953 [137], взыскивается в судебном порядке и зачисляется в Госбюджет Украины.

Кроме того, к субъектам хозяйствования могут применяться специальные меры по прекращению нарушений требований производства, экспорта/импорта дисков для лазерных систем считыва­ния. Такие меры не являются мерами ответственности. Итак, статьей 9 Закона № 2953 [137] предусмотрены такие специальные меры, как:

  • ограничение, временный запрет деятельности субъектов хозяйствования в случае ее несо­ответствия требованиям Закона № 2953 [137];
  • аннулирование лицензии на производство дисков для лазерных систем считывания, матриц в случае повторного нарушения лицензионных условий. Производитель может получить новую лицензию на право осуществления соответствующего вида деятельности не раньше чем через пять лет с даты принятия решения центральным органом исполнительной власти в сфере интеллек­туальной собственности об аннулировании предыдущей лицензии;
  • временное прекращение действия лицензии на производство дисков для лазерных систем считывания, матриц в случае выявления нарушений, допущенных производителем, который от­казывается выполнять или не выполняет требования центрального органа исполнительной власти в сфере интеллектуальной собственности по прекращению нарушения в течение одного месяца со дня его выявления;
  • опечатывание и/или изъятие дисков для лазерных систем считывания, матриц, изготов­ленных с нарушением требований, а также оборудования и сырья для их производства, не соот­ветствующих требованиям законодательства.

Лицензия на производство дисков для лазерных систем считывания, матриц считается временно приостановленной или аннулированной со дня принятия соответствующего решения центральным органом исполнительной власти в сфере интеллектуальной собственности.

УПЛАТА ШТРАФОВ ПО РЕЗУЛЬТАТАМ ПРОВЕРКИ

Штрафы за административные нарушения, которые налагаются на работников и должностных лиц предприятий, должны быть уплачены не позднее 15 дней со дня вручения постановления о его наложении, а в случае если лицо прибегало к процедуре обжалования — в течение 15 дней со дня его уведомления о неудовлетворении жалобы (статья 307 КоАП [2]).

Штраф, наложенный за совершение административного правонарушения, уплачивается на­рушителем в бюджет на счета, открытые в органах Государственного казначейства Украины, в безналичной или наличной форме через учреждения банков, учреждения Сбербанка, Государ­ственного комитета связи Украины.

Для подтверждения факта уплаты административного штрафа необходимо предоставить долж­ностному лицу инспекции по интеллектуальной собственности расчетные документы с отметкой учреждения банка, предприятия связи о списании средств с расчетного счета плательщика либо о приеме платежей наличными.

В случае неуплаты правонарушителем штрафа в установленный срок постановление о наложении штрафа направляется для принудительного исполнения в отделение государственной исполнительной службы по месту проживания нарушителя, работы либо по местонахождению его имущества.

Не подлежит исполнению постановление о наложении штрафа, если оно не было обращено к исполнению в течение трех месяцев со дня вынесения.

Контроль за правильным и своевременным исполнением постановления о наложении штрафа осуществляется должностным лицом, которое вынесло постановление.

Согласно статьям 50, 78 Бюджетного кодекса Украины [36] Госказначейство Украины и его территориальные органы на местах ведут учет всех поступлений в государственный и местные бюджеты Украины и по представлению органов взыскания осуществляют возврат средств, ошибочно или сверх нужной суммы зачисленных в бюджет. Возврат таких сумм в безналичной или наличной форме осуществляется в порядке, определенном Порядком исполнения государствен­ного бюджета по доходам, утвержденным приказом Госказначейства Украины от 19.12.2000 г 131 [54]

Возврат суммы штрафа осуществляется областными управлениями государственного казначей­ства на основании заключения государственного инспектора по интеллектуальной собственности о возврате уплаченного административного штрафа в связи с закрытием дела об администра­тивном правонарушении (заключение вначале подается районному отделению государственного казначейства).

Если же речь идет о финансовой санкции, которая в соответствии с Законом № 2953 [137) налагается на юридическое лицо, то она должна быть уплачена в течение 15 календарных дней, следующих за днем получения решения о наложении санкции субъектом хозяйствования (часть 4 статьи 8 Закона № 2953 [137].

ВЫВОДЫ

    1. Основной задачей проверок государственных инспекторов по интеллектуальной собственности является контроль за соблюдением законодательства в сфере авторского права и смежных прав, а также патентного права.
    2. Как и для других контролирующих органов, для инспекторов по интеллектуальной собствен­ности переломным моментом в осуществлении государственного надзора может стать вступление в силу Закона № 877 [14], который выдвигает ряд новых требований к порядку проведения проверок.
    3. Госинспекторы контроль за соблюдением законодательства в сфере интеллектуальной соб­ственности осуществляют путем проведения плановых и внеплановых проверок, общие требова­ния к которым закреплены в Положении о госинспекторе по интеллектуальной собственности [135].
    4. Госинспекторы по интеллектуальной собственности не наделены полномочием на применение каких-либо санкций к субъекту хозяйствования. В их полномочия входит выявление нарушений, вынесение предписаний об их устранении, фиксация нарушений в акте проверки, составление про­токола об административном правонарушении либо направление информации о выявленных при­знаках преступления в правоохранительные органы. На основании протокола об административном правонарушении уже суд применяет санкцию к лицу, совершившему нарушение. Применять же финансовые санкции к субъектам хозяйствования за нарушения, выявленные госинспектором в ходе проверки, уполномочен Госдепартамент по интеллектуальной собственности.

<<<Предыдущая  

Переход: Первая  1  2  Последняя

Главная страница Купить солярий УФ-Лампы Инфракрасные кабины Косметика Аксессуары Статьи Новости ЧаВо Карта сайта

© "Санлайн", 1998-2016 г. - Украина, Харьков, ул.Есенина, 1, тел. +38 (057) 714-14-46 e-mail: info@sun.in.ua

Warning: mysql_close(): 3 is not a valid MySQL-Link resource in /sata1/home/users/solariy/www/www.solariy.com.ua/practic.phtml on line 134